導讀:544起侵權(quán)官司!葛優(yōu)幾乎全勝 原因竟是這樣太意外了另外一種情況是,部分明星藝人會將肖像權(quán)維權(quán)業(yè)務(wù)“打包”給法律咨詢公司,由其使用網(wǎng)絡(luò)搜索軟件在社交媒體上尋找可能的侵權(quán)方,并從中選擇具備賠付能力的侵權(quán)主體進行訴訟、索賠。劉鄧覺得,從一般人的樸素情感上,該行為涉嫌“碰瓷”、濫用訴訟權(quán)利,但目前這一情況屬于司法空白領(lǐng)域,尚無限制性規(guī)定,因此葛優(yōu)有權(quán)在合法尺度內(nèi)繼續(xù)主張權(quán)益。
值得注意的是,這些侵權(quán)文章大多發(fā)布于2016年,有企業(yè)于2022年涉訴出庭時表示驚訝,數(shù)年前發(fā)布的文章至今仍在有效訴訟期內(nèi)嗎?刪除文章后,仍需為侵權(quán)文章付出高額賠償嗎?
542家企業(yè)平均賠償14012元
根據(jù)裁判文書信息,2016年“葛優(yōu)躺”成為網(wǎng)絡(luò)熱點期間,蹭熱點的企業(yè)涉及各行各業(yè):某挖掘機公司強調(diào)“躺”著賺錢,附上該公司的挖掘機系列產(chǎn)品;汽車公司稱家用轎車的后排也能完成“北京癱”動作;中醫(yī)按摩店則介紹“葛優(yōu)躺”對身體造成哪些傷害;等等。
按照年份分布比例,南方周末隨機抽取100份判決文書進行分析。100家被告企業(yè)中,商務(wù)服務(wù)業(yè)、批發(fā)業(yè)及軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)出現(xiàn)頻次最高,此外汽車銷售、建筑裝飾、餐飲等其他行業(yè)也有分布。
這些判決文書中,一審的起訴方均為葛優(yōu),代理律師主要出自北京市律通律師事務(wù)所、北京市大都律師事務(wù)所及北京市愛申律師事務(wù)所,南方周末記者聯(lián)系其中多位相關(guān)律師,均以“涉及當事人隱私”為由未受訪。
葛優(yōu)方起訴企業(yè)未經(jīng)授權(quán)許可擅自在微信公號等平臺發(fā)布的文章中使用其多張肖像圖片,旨在利用網(wǎng)絡(luò)熱點“葛優(yōu)躺”和原告的社會知名度引人關(guān)注。此外,葛優(yōu)方強調(diào),這些內(nèi)容具有明顯的業(yè)務(wù)導向和商業(yè)屬性,極易使眾多瀏覽者及消費者誤認為原告與被告存在某種合作關(guān)系,侵犯了原告依法享有的肖像權(quán)。
針對此類侵害肖像權(quán)行為,葛優(yōu)方要求企業(yè)公開道歉及賠償,賠償包括經(jīng)濟損失賠償、精神損害撫慰金以及合理維權(quán)成本等。根據(jù)南方周末整理的裁判文書,葛優(yōu)索賠總額以155000元、205000元居多,最高索賠經(jīng)濟賠償30萬元、合理維權(quán)成本1萬元。
大部分法院判決認定被訴公司侵犯葛優(yōu)肖像權(quán),至于葛優(yōu)主張的賠償,則因雙方未提供具體損失、獲利證據(jù),往往由法院綜合被訴企業(yè)對葛優(yōu)肖像的具體使用方式、數(shù)量、范圍、時間和影響酌情確定。
對此,葛優(yōu)方主張其肖像具有很高的商業(yè)價值,提交了諸如“葛優(yōu)”百度百科內(nèi)容打印件以證明其知名度及影響力。而有的被訴企業(yè)方則說明無主觀故意,只是緊跟社會話題,出于對葛優(yōu)演繹的角色的喜愛才發(fā)布相關(guān)內(nèi)容,且微信公眾號閱讀量小,影響范圍小等。
不少公司甚至表示“委屈”,提出“涉案文章閱讀量為15人”“涉案文章發(fā)布當天的瀏覽量為5人6次,發(fā)布后第一周的瀏覽量為7人8次”“公眾號已于2019年3月8日停更”等等。
受理法院普遍認為葛優(yōu)主張的金額過高,不予全部支持。根據(jù)南方周末統(tǒng)計,542家企業(yè)平均賠償14012元,54.8%的案件賠償額度在“1萬至2萬”區(qū)間,26.7%的案件賠償額度在“5000至1萬”區(qū)間。對于合理的維權(quán)成本費用,法院根據(jù)葛優(yōu)是否提供費用證明如公證費發(fā)票等,對部分費用予以支持。
最高賠償額出現(xiàn)在2020年,北京互聯(lián)網(wǎng)法院判令一家村鎮(zhèn)銀行向葛優(yōu)賠償經(jīng)濟損失80000元及合理開支2000元。該案賠償金額由法院根據(jù)具體案情酌情判定,裁判文書并未提及判罰較高的原因。
企業(yè)方和葛優(yōu)方都曾因?qū)ε匈r金額不滿提出上訴。2022年,一份由北京市第四中級人民法院作出的二審判決中,葛優(yōu)一方上訴表示,一審判賠5000元數(shù)額過低,既不能彌補上訴人的損失,又無法有效懲戒被上訴人的行為,還會導致此類侵權(quán)行為增加。葛優(yōu)代理律師通過檢索一審民事判決相關(guān)案例稱,2020年12月17日—2021年11月30日間,類似案件平均經(jīng)濟賠償數(shù)額為22178.57元,5000元的經(jīng)濟賠償遠低于平均水平,更是低于最低判決。但最終二審法院未對此作出改判。
訴訟時效如何計算
在“葛優(yōu)躺”相關(guān)案件中,是否超過訴訟時效為另一個爭議焦點。在2021年一份判決書中,臨汾市某文化傳媒公司上訴稱,轉(zhuǎn)載“葛優(yōu)躺”相關(guān)文章的時間為2016年7月8日,葛優(yōu)起訴時間是2021年2月3日,距發(fā)文時間已相距四年半,超過法律規(guī)定的訴訟時效。根據(jù)民法典規(guī)定,向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為3年。
在按年份隨機抽取的100起案件中,涉訴文章發(fā)布于2016年的便有93起。而葛優(yōu)方一直堅持維權(quán),取證時間分布在隨后數(shù)年間,如2020年取證的案件有31起,2021年取證的案件18起,共占比49%。
在上述臨汾某文化傳媒公司相關(guān)案件中,法院認為,基于人格權(quán)被侵害產(chǎn)生的停止侵害、恢復名譽、賠禮道歉、消除影響等請求權(quán),不適用訴訟時效的規(guī)定。其次,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù),案涉文章發(fā)布于2016年7月8日,但葛優(yōu)一方取證時間為2020年12月7日,案涉文章于2020年12月刪除,綜合以上事實,葛優(yōu)一方本案中關(guān)于賠償損失的請求權(quán),未超過法律規(guī)定的訴訟時效。
對此,北京大成(南京)律師事務(wù)所律師劉鄧向南方周末記者解釋,民法典規(guī)定的3年訴訟時效,起算點為侵權(quán)行為結(jié)束時,即該微信公號停止繼續(xù)刊發(fā)、使用“葛優(yōu)躺”照片的時間點。如果2016年至今該微信公號并未對相關(guān)侵權(quán)行為進行修改或刪除,則該行為屬于持續(xù)性、未完結(jié)的侵權(quán),葛優(yōu)有權(quán)追究其侵權(quán)責任。
至于刪除文章,劉鄧認為這屬于事后補救行為。侵權(quán)行為自2016年文章發(fā)布時便已經(jīng)發(fā)生,至2020年刪除時終結(jié),此后3年內(nèi)葛優(yōu)皆有權(quán)追究該公眾號的侵權(quán)責任。但該公號刪除文章的行為可視為彌補過錯、減小損失的行為,有利于降低其需要承擔的賠償數(shù)額。
在544起案件中,唯一一起僅被判公開道歉、無需經(jīng)濟賠償?shù)陌讣愦嬖谥鲃拥狼傅那楣?jié)。在葛優(yōu)與中國聯(lián)通泰州分公司一案中,后者曾收到葛優(yōu)的律師函,刪除涉案文章后,主動回函致歉。北京互聯(lián)網(wǎng)法院據(jù)此認為,聯(lián)通泰州分公司主觀過錯較小,且積極彌補過錯,未造成損失擴大,加上涉案文章影響范圍有限等原因,未支持葛優(yōu)的經(jīng)濟損失賠償請求。
600份裁判文書中,北京市法院受理此類案件最多,達到579份,其余散見于廣東、上海、浙江等地。有涉訴企業(yè)在庭上質(zhì)疑葛優(yōu)批量告狀,是否涉嫌惡意訴訟。
劉鄧認為,這一問題需要具體問題具體分析。當前部分明星藝人出于對肖像權(quán)和公眾形象的維護,往往會選擇通過訴訟的方式制止他人丑化、污損、偽造個人肖像,該行為系維護自身合法權(quán)益的正當手段。
另外一種情況是,部分明星藝人會將肖像權(quán)維權(quán)業(yè)務(wù)“打包”給法律咨詢公司,由其使用網(wǎng)絡(luò)搜索軟件在社交媒體上尋找可能的侵權(quán)方,并從中選擇具備賠付能力的侵權(quán)主體進行訴訟、索賠。劉鄧覺得,從一般人的樸素情感上,該行為涉嫌“碰瓷”、濫用訴訟權(quán)利,但目前這一情況屬于司法空白領(lǐng)域,尚無限制性規(guī)定,因此葛優(yōu)有權(quán)在合法尺度內(nèi)繼續(xù)主張權(quán)益。
北京星權(quán)律師事務(wù)所律師甄景善則認為,其中涉及兩個概念的價值判斷,一個是人格權(quán)的神圣不可侵犯,一個是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的維系,而自然人人格權(quán)的價值位階應當高于企業(yè)的商業(yè)價值位階,最終的裁判金額應當是一個兼顧公平與效率的結(jié)果。
對于普通公眾而言,更關(guān)心自己使用“葛優(yōu)躺”表情包是否會被追責。對此,劉鄧認為,是否面臨侵權(quán)的關(guān)鍵在于是否“公開”。如果未經(jīng)葛優(yōu)允許,公開使用與其肖像有關(guān)的表情包,且不屬于民法典第一千零二十條規(guī)定的合理使用情形時(合理使用情形包括為個人學習、藝術(shù)欣賞、課堂教學或者科學研究;為新聞報道、國家機關(guān)依法履行職責、展示特定公共環(huán)境;為維護公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益),該行為構(gòu)成肖像權(quán)侵權(quán)。但如果在非公開場合(例如私聊、小組討論)僅用于聊天、表達個人情緒時,該行為不構(gòu)成侵權(quán)。